A 有兩種情況,第一種情況是,已經(jīng)有法律、行政法規的,地方性法規可以結合本地具體情況,根據法律、行政法規關(guān)于行政處罰的規定,予以具體化,但是,不得超越、行政法規關(guān)于哪些違法行為應當給行政處罰,給予什么種類(lèi)的行政處罰和行政處罰的幅度等的規定。
例如,已經(jīng)制定的法律、行政法規規定的行政處罰的種類(lèi)中沒(méi)有罰款的,地方性法規不能增加規定罰款的處罰。為什么這樣規定,因為,一、地方性法規與法律、行政法規不得抵觸,這是憲法規定的原則。有的說(shuō),這不是抵觸而是補充。行政處罰涉及公民的人身權、財產(chǎn)權,超越法律、行政法規的規定,就應當說(shuō)是抵觸。二、要維護全國法制的統一,法律、行政法規,全國都要執行,不能一個(gè)地方一個(gè)樣子。那么,如果認為法律、行政法規的某些規定,不能適應情況的需要,怎么辦?應當提出建議,由全國人大常委會(huì )對法律、國務(wù)院對行政法規進(jìn)行修改。
第二種情況是,省級地方人大對本省的特殊問(wèn)題,如禁放鞭炮、
限制養犬等,制定的地方性法規,這種地方性法規,可以對除人身罰和吊銷(xiāo)企業(yè)執照外的
行政處罰做出規定。如果有了全國性的法律、行政法規,那么就要執行法律、行政法規的
規定。
地方性法規可以就下列事項作出規定: (1) 為執行法律、行政法規的規定,需要根據本行政區域的實(shí)際情況作具體規定的事項。
(2) 屬于地方性事務(wù)需要制定地方性法規的事項。 除只能由法律規定的事項外,其他事項國家尚未制定法律或者行政法規的,省、自治區、直轄市和設區的市、自治州根據本地方的具體情況和實(shí)際需要,可以先制定地方性法規。
在國家制定的法律或者行政法規生效后,地方性法規同法律或者行政法規相抵觸的規定無(wú)效,制定機關(guān)應當及時(shí)予以修改或者廢止。
地方政府在行使立法權時(shí)應注意不能與憲法、法律、行政法規和本省、自治區的地方性法規相抵觸 地方立法權,是指省、自治區、直轄市、較大的市的人民代表大會(huì )及其常務(wù)委員會(huì )根據本行政區域的具體情況和實(shí)際需要在不同憲法、法律、行政法規相抵觸的前提下可以制定地方性法規的權利。
《中華人民共和國立法法》第七十二條:“省、自治區、直轄市的人民代表大會(huì )及其常務(wù)委員會(huì )根據本行政區域的具體情況和實(shí)際需要,在不同憲法、法律、行政法規相抵觸的前提下,可以制定地方性法規。 設區的市的人民代表大會(huì )及其常務(wù)委員會(huì )根據本市的具體情況和實(shí)際需要,在不同憲法、法律、行政法規和本省、自治區的地方性法規相抵觸的前提下,可以對城鄉建設與管理、環(huán)境保護、歷史文化保護等方面的事項制定地方性法規,法律對設區的市制定地方性法規的事項另有規定的,從其規定。
設區的市的地方性法規須報省、自治區的人民代表大會(huì )常務(wù)委員會(huì )批準后施行。省、自治區的人民代表大會(huì )常務(wù)委員會(huì )對報請批準的地方性法規,應當對其合法性進(jìn)行審查,同憲法、法律、行政法規和本省、自治區的地方性法規不抵觸的,應當在四個(gè)月內予以批準。
省、自治區的人民代表大會(huì )常務(wù)委員會(huì )在對報請批準的設區的市的地方性法規進(jìn)行審查時(shí),發(fā)現其同本省、自治區的人民政府的規章相抵觸的,應當作出處理決定。 除省、自治區的人民政府所在地的市,經(jīng)濟特區所在地的市和國務(wù)院已經(jīng)批準的較大的市以外,其他設區的市開(kāi)始制定地方性法規的具體步驟和時(shí)間,由省、自治區的人民代表大會(huì )常務(wù)委員會(huì )綜合考慮本省、自治區所轄的設區的市的人口數量、地域面積、經(jīng)濟社會(huì )發(fā)展情況以及立法需求、立法能力等因素確定,并報全國人民代表大會(huì )常務(wù)委員會(huì )和國務(wù)院備案。
自治州的人民代表大會(huì )及其常務(wù)委員會(huì )可以依照本條第二款規定行使設區的市制定地方性法規的職權。自治州開(kāi)始制定地方性法規的具體步驟和時(shí)間,依照前款規定確定。
省、自治區的人民政府所在地的市,經(jīng)濟特區所在地的市和國務(wù)院已經(jīng)批準的較大的市已經(jīng)制定的地方性法規,涉及本條第二款規定事項范圍以外的,繼續有效。”。
地方性法規是由有立法權的地方人大及其常委會(huì )制定的規 范性文件:包括省、自治區、直轄市人大及其常委會(huì )制定的地方 性法規和較大的市的人大及其常委會(huì )制定的地方性法規。
從理 論上講,地方人大及其常委會(huì )是地方國家權力機關(guān),只要屬于地 方事務(wù),在不與法律、行政法規抵觸的情況下,都可以制定地方 性法規,設定行政強制措施:但我國是單一制國家,立法權主要 集中在中央,地方的立法權限比較小。根據行政強制法的規定,地方性法規只能設定查封和扣押的行政強制措施。
此外,還有 三個(gè)限制:一是尚未制定法律、行政法規,且屬于地方性事務(wù)。 尚未制定法律、行政法規就是該管理事項沒(méi)有法律、行政法規規 定,如果有法律、行政法規規定,地方性法規則不能設定行政強 制措施。
對于什么是地方性事務(wù),有不同的理解,比較窄的理解 是屬于地方特有的、需要針對當地實(shí)際情況作出規定的事務(wù),甚 至不需要中央立法,如城市養犬問(wèn)題、燃放煙花爆竹問(wèn)題等;比 較寬的理解是在地方行政區域內的除法律、行政法規明確屬于 中央事權外的其他事務(wù)。二是地方性法規只能設定查封、扣押 的行政強制措施,不得設定其他行政強制措施。
三是法律中未 設定行政強制措施的,地方性法規不得設定行政強制措施。就 是地方性法規在對法律作實(shí)施性的規定時(shí),如果法律中沒(méi)有設 定行政強制措施,地方性法規就不能增設。
根據 《中華人民共和國立法法》 第六十三條 省、自治區、直轄市的人民代表大會(huì )及其常務(wù)委員會(huì )根據本行政區域的具體情況和實(shí)際需要,在不同憲法、法律、行政法規相抵觸的前提下,可以制定地方性法規。
較大的市的人民代表大會(huì )及其常務(wù)委員會(huì )根據本市的具體情況和實(shí)際需要,在不同憲法、法律、行政法規和本省、自治區的地方性法規相抵觸的前提下,可以制定地方性法規,報省、自治區的人民代表大會(huì )常務(wù)委員會(huì )批準后施行。省、自治區的人民代表大會(huì )常務(wù)委員會(huì )對報請批準的地方性法規,應當對其合法性進(jìn)行審查,同憲法、法律、行政法規和本省、自治區的地方性法規不抵觸的,應當在四個(gè)月內予以批準。
省、自治區的人民代表大會(huì )常務(wù)委員會(huì )在對報請批準的較大的市的地方性法規進(jìn)行審查時(shí),發(fā)現其同本省、自治區的人民政府的規章相抵觸的,應當作出處理決定。 第九十條 第二款規定 前款規定以外的其他國家機關(guān)和社會(huì )團體、企業(yè)事業(yè)組織以及公民認為行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸的,可以向全國人民代表大會(huì )常務(wù)委員會(huì )書(shū)面提出進(jìn)行審查的建議,由常務(wù)委員會(huì )工作機構進(jìn)行研究,必要時(shí),送有關(guān)的專(zhuān)門(mén)委員會(huì )進(jìn)行審查、提出意見(jiàn)。
因此,法規之間相互抵觸時(shí)應以誰(shuí)為準,必須按程序辦理。
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